Yesterday Microsoft, today Google: product designs in high-tech markets and challenges for competition law

Abstract

High-tech markets differ markedly from most of the industries in which modern competition law and policy emerged. In these markets, firms often operate globally and their products can virtually be found all over the world. Although the markets may be global and free from national borders, applicable competition laws are mostly national or regional, meaning that high-tech firms might be subject to different jurisdictions pursuing potentially different objectives. In contrast to the prohibition of cartels and merger control, where there is a growing global convergence, there is substantial divergence on the appropriate scope of control that should be placed upon unilateral conduct. Ironically, most competition cases or investigations in high-tech markets involving global hightech giants, such as IBM, Microsoft, Google, Intel and Rambus, deal with unilateral conduct and allegations of abuse of market power. In the area of unilateral conduct, a more pressing concern arises when the conduct in question relates to how dominant high-tech firms design their products. Product designs appear to be the most controversial type of unilateral conduct to be challenged under competition law. Competition authorities and courts should not lose sight of the presence of actual consumer harm when ruling product designs as anticompetitive.

Yüksek teknoloji sektörleri, modern rekabet hukuku ve politikasının doğduğu diğer endüstrilerden belirgin şekilde farklılıklar arz etmektedir. Söz konusu sektörlerde teşebbüsler genellikle dünya çapında faaliyet göstermekte olup, üretilen ürünler hemen hemen dünyanın her yerinde bulunabilmektedir. Her ne kadar pazarlar uluslararası ve ülke sınırlarından bağımsız olsa da, uygulanacak rekabet hukuku kuralları genellikle ulusal ya da bölgesel olmakta, bu nedenle de yüksek teknoloji ürünleri üreten teşebbüsler birbirinden farklı amaçlar izleyebilen farklı hukuk sistemlerine tabi olabilecektir. Artan bir uluslararası yakınsamanın görüldüğü kartellerle mücadelenin ve yoğunlaşmaların kontrolünün aksine, tek taraşı davranışların kontrolü noktasında dünya genelinde belirgin görüş ayrılıkları bulunmaktadır. İşin garip yanı ise yüksek teknoloji sektörlerinde IBM, Microsoft, Google, Intel ve Rambus gibi dünya devleri aleyhine açılan rekabet davaları veya soruşturmalarının büyük çoğunluğunun, tek taraşı davranış sonucu pazar gücünün kötüye kullanılmasına yönelik iddiaları konu edinmesidir. Tek taraşı davranışlar alanında çözüm bekleyen bir husus ise tek taraşı davranışın teşebbüslerin ürünlerini nasıl tasarladıklarına yönelik olması halinde ortaya çıkmaktadır. Ürün tasarımları rekabet hukuku altında ele alınabilecek en tartışmalı tek taraşı davranış olarak öne çıkmaktadır. Ürün tasarımlarını rekabete aykırı olarak değerlendirme hususunda rekabet otoriteleri veya mahkemeleri mevcut tüketici zararının varlığı hususunu gözden kaçırmamalıdırlar.